L’annullabilità del contratto e la prova del conflitto di interessi

L'ascolto del minore

I figli minori sono i soggetti più coinvolti e maggiormente esposti agli effetti traumatici della disgregazione del nucleo familiare e, non avendo una autonoma posizione processuale, la tutela dei loro interessi viene affidata all’attività difensiva degli adulti o, ove necessario, alla figura del curatore speciale.Il “diritto all’ascolto del minore” riveste un ruolo primario nei procedimenti che lo riguardano ed, in particolare, in quelli relativi al suo affidamento, in quanto consente di considerare i minori quali “soggetti di diritto” e di dar voce ai loro interessi, ai loro desideri e ai loro bisogni.La giurisprudenza, sia di legittimità che di merito, è pacifica nel ritenere che l’audizione del minore non costituisca un mezzo di prova – destinato, quindi, a suffragare le allegazioni dell’una o dell’altra parte - bensì uno strumento di tutela del minore stesso.Quando il minore dev’essere ascoltato?Quali sono le modalità d’ascolto del minore?Il giudice è vincolato dal contenuto dell’ascolto del minore?Cosa succede in caso di mancato ascolto del minore?1 – Quando il minore dev’essere ascoltato?L’audizione del minore rappresenta un adempimento obbligatorio in tutti quei procedimenti in cui il giudice deve decidere in ordine a situazioni di diretto interesse del figlio.Il codice civile, con espresso riferimento all’affidamento dei minori, prevede che gli stessi devono essere ascoltati in tutte le questioni e le procedure che li riguardano, quindi, anche quando si discuta del loro affidamento.Le Sezioni Unite hanno precisato che l’audizione dei minori nelle procedure che li riguardano e in ordine al loro affidamento ai genitori è divenuta obbligatoria con l’art. 6 della Convenzione di Strasburgo, per cui ad essa deve sempre procedersi, salvo che possa arrecare danno al minore.Lo scopo dell’ascolto del minore è fare chiarezza sugli interessi, i desideri e i bisogni del bambino, puntando a far emergere gli aspetti positivi della relazione genitori – figli.Secondo un orientamento consolidato l’ascolto del minore è obbligatorio a due condizioni:a) che sia in corso una controversia di carattere genitoriale; b) che il minore abbia capacità di comprensione, individuata con specifiche indagini svolte da ausiliari specializzati (in genere psicologi dell’età evolutiva).Non si procede all’ascolto del minore tutte le volte in cui esso sia ritenuto inopportuno, in ragione dell’età o del grado di maturità del minore o per altre circostanze che risultano essere pregiudizievoli per l’interesse ad un equilibrato sviluppo psicofisico del minore, secondo la specifica motivazione che il giudice di merito dovrà enunciare.2 - Quali sono le modalità d’ascolto del minore?Soggetto dell’ascolto e titolare del relativo diritto è il minore che abbia compiuto 12 anni, o anche minore di tale età, purché capace di “discernimento”, ossia di comprendere ciò che si sta verificando all’interno della famiglia ed operare scelte autonome. La valutazione della capacità di discernimento - che viene presunta nei maggiori di dodici anni - con riferimento ai bambini minori di tale età viene effettuata dal giudice, il quale potrà demandare tale compito ad esperti (psichiatra infantile) quando si tratta di bambini in tenera età.Le modalità dell’ascolto dovranno essere tali da garantire al minore la possibilità di esprimersi liberamente quanto più possibile senza condizionamenti.L’ascolto è condotto dal giudice il quale può anche avvalersi di esperti o ausiliari, dei genitori o dei difensori delle parti, mentre l’eventuale curatore e il p.m. possono assistere all’ascolto solo se espressamente autorizzati.Il giudice, prima di procedere all’ascolto, deve informare il minore della natura del procedimento e degli effetti dell’ascolto, spiegando allo stesso che il diritto di essere ascoltato e di esprimere la propria opinione non determina necessariamente la decisione finale.  Dell’ascolto del minore deve essere redatto un verbale o effettuata una registrazione audio – video.I risultati dell’ascolto dovranno, poi, essere soppesati rispetto all’età ed al grado di maturità dimostrata dal minore.3 - Il giudice è vincolato dal contenuto dell’ascolto del minore?Secondo la normativa internazionale, le opinioni del minore devono essere tenute in considerazione dai soggetti deputati a prendere decisioni.Quanto alla valenza istruttoria delle dichiarazioni del minore, è evidente come il giudice non sia in alcun modo vincolato ad esse, dovendo valutare complessivamente le ulteriori risultanze probatorie a sua disposizione.Il giudice, però, dovrà giustificare in maniera puntale la decisione assunta in contrasto con le dichiarazioni del minore, specie nel caso il cui lo stesso sia prossimo alla maggiore età ed abbia una capacità di discernimento pressoché piena. In materia di affidamento il giudice non è vincolato alle indicazioni che il minore ha dato e, qualora intenda disattenderle, dovrà motivare sul perché abbia individuato il genitore affidatario o collocatario in contrasto con la volontà espressa dal minore.4 - Cosa succede in caso di mancato ascolto del minore?L’art 336 bis c.c. ad integrazione e completamento di quanto previsto dall’art 315 bis c.c. rende obbligatorio l’ascolto dei minori in tutti i procedimenti destinati a sfociare in provvedimenti riguardanti la loro sfera affettiva e personale. L’eventuale omissione immotivata dell’ascolto, ovvero la mancata congrua motivazione circa il rifiuto di provvedervi, determina una violazione del contraddittorio cui consegue la nullità del provvedimento adottato, nullità assoluta rilevabile in ogni stato e grado del giudizio, in quanto vizio insanabile.Il mancato ascolto del minore, nei procedimenti di separazione o di divorzio, integra quindi un’ipotesi di nullità del provvedimento di affidamento dei figli minori.In caso di immotivato ascolto del minore in sede di udienza presidenziale di separazione o divorzio, è possibile proporre reclamo presso la Corte d’Appello competente la quale dichiarerà nulla l’ordinanza presidenziale emessa e sarà necessario espletare nuovamente la fase presidenziale procedendo in prima battuta all’ascolto del minore.Editor: avv. Elisa Calviello

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Affido super esclusivo in caso di inidoneità della madre (Cassazione 16205/2023)

In materia di affidamento dei figli è importante sottolineare come il Giudice sia tenuto a valutare e garantire il supremo interesse del minore, sia dal punto di vista morale che giuridico. Ciò può comportare l'adozione di provvedimenti contenitivi o restrittivi quali l'affido superesclusivo all'altro genitore.Nel caso di specie, la Cassazione ha confermato tale orientamento,rilevando "tanto un'importante compromissione delle funzioni genitoriali" della madre relativamente alla capacità di garantire l'accesso all'altro genitore, quanto l'esistenza di un fattore di rischio evolutivo per i bambini derivante dal dualismo tra l'immagine del padre che hanno interiorizzato, a seguito della demolizione della sua figura messa in atto dalla madre, e l'esperienza concreta che del medesimo genitore fanno nella quotidianità. Giusto, pertanto, l'affido superesclusivo all'altro genitore, ma solo ed esclusivamente nel supremo interesse del minore.Condiviamo la sentenza in oggetto, che seppur con un provvedimento "estremo" tutela il best interest of the child, in questo caso leso dalla demolizione della figura genitoriale paterna.Prof. Avv. Domenico Lamanna Di Salvo Matrimonialista - Divorzista - Curatore Speciale del Minore

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Il principio di rilevabilità d’ufficio della convivenza ultra-triennale: verso un nuovo assetto nei rapporti tra giurisdizione ecclesiastica e ordine pubblico civile

Il sistema matrimoniale concordatario italiano vive su un delicato equilibrio tra la sovranità dello Stato e la specificità dell’ordinamento canonico. Tale equilibrio trova il suo terreno di massima frizione nel procedimento di delibazione, ossia nel giudizio volto ad attribuire efficacia civile alle sentenze ecclesiastiche di nullità matrimoniale.La Prima Sezione Civile della Corte di Cassazione, con l’ordinanza interlocutoria n. 30993 del 26 novembre 2025, ha riaperto il dibattito sulla natura giuridica dell'eccezione di convivenza ultra-triennale, sollecitando l'intervento delle Sezioni Unite. Il caso di specie concerneva un matrimonio durato oltre venti anni, con la nascita di due figli, dichiarato nullo dal Tribunale ecclesiastico per un vizio genetico del consenso (can. 1095 n. 2 e 3 c.i.c.). La Corte d'Appello, investita della domanda di delibazione, aveva dichiarato l'efficacia della sentenza canonica, ritenendo preclusa l'eccezione di convivenza sollevata dalla moglie poiché formulata oltre i termini di decadenza prescritti dagli artt. 163 ss. e 166 c.p.c., così come novellati dal D.Lgs. n. 149/2022 (Riforma Cartabia).Il nucleo sostanziale della controversia risiede nel contrasto tra la dimensione genetica e la dimensione funzionale del vincolo coniugale:Il matrimonio-atto: radicato nel diritto canonico, valorizza la validità del consenso originario. Qualora l'atto sorga viziato da una patologia originaria, la dichiarazione di nullità ha effetto retroattivo (ex tunc), travolgendo il vincolo sin dal principio.Il matrimonio-rapporto: espressione dei principi costituzionali di solidarietà e tutela della famiglia (artt. 2 e 29 Cost.), valorizza la stabilità del vissuto comune. La giurisprudenza di legittimità ha progressivamente elevato il matrimonio-rapporto a dignità di principio supremo dell'ordine pubblico costituzionale.La convivenza come coniugi protrattasi per almeno tre anni opera come un fatto impeditivo assoluto alla delibazione. Lo Stato italiano riconosce che il decorso del tempo e la quotidiana comunione materiale e spirituale sanano, sul piano civilistico, i vizi originari dell’atto, prevalendo sulla pronuncia di nullità ecclesiastica.Fino all'ordinanza del 2025, la materia era disciplinata dal "diritto vivente" cristallizzato dalle sentenze gemelle delle Sezioni Unite n. 16378 e n. 16379 del 17 luglio 2014. In tale sede, il Massimo Consesso della nomofilachia aveva operato una netta scissione tra il profilo sostanziale e quello processuale della fattispecie.La ratio di tale rigida preclusione processuale risiedeva nella "complessità fattuale della convivenza, considerata intrinsecamente legata a diritti e doveri personalissimi dei coniugi, e pertanto non accertabile dal giudice d'ufficio senza una specifica iniziativa della parte interessata.   L'ordinanza interlocutoria n. 30993/2025 censura radicalmente l'impostazione delle Sezioni Unite del 2014, evidenziandone le aporie logico-giuridiche attraverso tre stringenti argomenti processualistici:Affidare la rilevabilità della convivenza all'esclusivo rispetto dei termini decadenziali della comparsa di risposta significa rendere l'ordine pubblico un diritto disponibile. Se il giudice, pur rilevando dagli atti di causa la sussistenza di una convivenza ventennale e la presenza di figli, è costretto a delibare la sentenza ecclesiastica per un mero ritardo processuale della parte, l'inderogabilità dei principi supremi dello Stato viene di fatto svuotata di efficacia. Nell'architettura del codice di rito civile, il regime normale delle eccezioni è la rilevabilità d’ufficio La qualificazione dell'eccezione come in senso stretto determina una gravosa inversione dell'onere della prova a carico del convenuto. In un contesto processuale segnato dalle rigide decadenze della Riforma Cartabia, tale asimmetria si traduce in una "giustizia rapida, ma riduttiva", che sacrifica i doveri inderogabili di solidarietà post-coniugale.La presenza di elementi oggettivi (quali la durata pluridecennale del vincolo o la filiazione) dovrebbe attivare un meccanismo di presunzione In sostanza, l'ordinanza n. 30993/2025 non rappresenta un mero esercizio di tecnica processuale, ma lancia un preciso monito assiologico. Il decorso del tempo, nel diritto delle persone e della famiglia, non è un elemento neutro, bensì un fattore dotato di una propria "prescrittività normativa" capace di consolidare situazioni giuridiche esistenziali.Se le Sezioni Unite accoglieranno il rinvio della Prima Sezione, si assisterà a una fondamentale transizione: la convivenza ultra-triennale sarà definitivamente affrancata dai lacci delle decadenze processuali. Il giudice della delibazione cesserà di essere un mero controllore formale del rispetto dei termini di rito, per assurgere a garante sostanziale della tenuta dei principi costituzionali, tutelando il coniuge vulnerabile ed evitando che decenni di vita familiare vengano cancellati da una decadenza di cancelleria.

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No all'assegno di divorzio per l'ex coniuge che ha rinunciato alla carriera per scelta personale

L'assegno di mantenimento e quello divorzile rappresentano un tema spinoso su cui giornalmente si scontrano, purtroppo, decine di famiglie italiane nelle aule di Tribunale. Ancor più problematica diventa la questione allorquando un coniuge, in costanza di matrimonio, ha fatto la bella vita, traendo beneficio dagli introiti del partner, e poi, in caso di separazione, pretende di mantenere un adeguato tenore di vita.Da sempre abbiamo sostenuto che un tale orientamento, oltre che ad essere moralmente scorretto, assume connotati a dir poco paradossali e ci siamo sempre scagliati contro le ingiustizie sperequative del nostro diritto di famiglia, che spesso non rende giustizia alla verità. Ad onor del vero, la crociata contro mantenute e mantenuti ha iniziato a fare breccia nelle coscienze della Giurisprudenza di merito e, di recente, anche in quella di legittimità. Ed invero, una recentissima sentenza della Suprema Corte ha ribadito un principio che aveva già trovato applicazione negli anni passati, e cioè che Perde il diritto all'assegno divorzile chi, in costanza di matrimonio, sceglie di fare la bella vita, rinunciando alla carriera nonostante la colf che bada a casa e figli (Cass. 18697/2022). la ragione di tale decisione si basa, infatti sulla natura dell'assegno divorziale, che presuppone l'inadeguatezza dei mezzi o comunque l'impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive (…). Tanto premesso, e come già sottolineato in passato (Cass. 11504/2017), l'indagine sull'an debeatur dell'assegno divorzile in favore del coniuge richiedente non va ancorata al criterio del tenore di vita goduto in costanza di matrimonio ma quello dell'autosufficienza economica, ma alla luce del contributo fornito alla creazione e all'incremento del patrimonio familiare. Pertanto, chi ha fatto la bella vita a casa senza nemmeno occuparsi dei figli e della casa (compiti, questi, affidati alla colf), nulla ha fatto per la creazione del patrimonio e nulla deve avere in caso di divorzio. Un passo avanti verso un diritto di famiglia più umano e più rispettoso della proprietà privata.

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